Wie teilt man Verträge sinnvoll ein? Nicht nach äußeren Merkmalen. Sondern nach dem, was im Vertrag selbst liegt. Wichtig sind drei Unterschiede. Gibt nur einer, oder geben beide? Geht es um Eigentum oder nur um Gebrauch? Geht es um eine bestimmte Sache oder um ihren Wert?

So ergibt sich folgende Ordnung.

A. Schenken:

Erstens die Schenkung einer Sache. Die Tante schenkt ihrer Nichte ein Buch.

Zweitens das Verleihen ohne Gegenleistung. Ich leihe dem Nachbarn meine Leiter. Er darf sie nutzen. Mir gehört sie weiter. Auch Geld kann man so leihen, ohne Zinsen.

Drittens eine Hilfe ohne Lohn. Ich passe auf die Katze auf, solange die Freunde im Urlaub sind.

Ein Testament gehört nicht hierher. Denn wer stirbt, ist ohnehin nicht mehr Eigentümer. Das Erbe setzt schon Gesetze und eine bürgerliche Ordnung voraus.

B. Tauschen:

Erstens der Tausch selbst. Entweder Sache gegen Sache, etwa Kartoffeln gegen Eier. Oder Sache gegen Geld, also Kauf und Verkauf. Geld ist dabei reiner Wert.

Zweitens die Miete. Ich überlasse den Gebrauch für eine Zeit und bekomme Geld dafür. Das kann eine Wohnung sein. Oder es ist Geld selbst. Dann ist es ein Kredit mit Zinsen.

Drittens der Lohnvertrag. Ich arbeite für eine begrenzte Zeit und bekomme dafür Lohn. Mein ganzes Leben darf ich ja nicht verkaufen.

Ein Sonderfall sind Dienste, die auf Vertrauen oder großem Können beruhen. Etwa beim Arzt oder Anwalt. Ihre Leistung lässt sich nicht genau in Geld messen. Darum heißt die Bezahlung hier Honorar, nicht Lohn.

C. Absichern:

Manchmal gehört mir eine Sache schon, aber ich habe sie noch nicht. Dann will ich wenigstens ihren Wert sicher haben. Dazu dient ein Pfand. Wer im Pfandhaus eine Uhr abgibt, bekommt Geld. Die Uhr sichert den Wert. Auch Hypothek und Bürgschaft gehören hierher. Bei der Bürgschaft steht eine Person mit ihrem Wort ein.

Das Pfand ist kein eigener Vertrag. Es ergänzt einen Vertrag.

Zusammenfassung: Es gibt drei Gruppen von Verträgen: Schenken, Tauschen und Absichern. Die Ordnung folgt aus dem Wesen des Vertrags, nicht aus äußeren Merkmalen.

Der Paragraph vollzieht keinen neuen logischen Schritt, sondern trägt die schon gewonnenen Unterschiede (§§ 63, 76, 77) als Einteilungsgrund an das überlieferte Vertragsrecht heran und ordnet Schenkung, Tausch und Verpfändung danach.

[zu A. Schenkungsvertrag]
1. Sache überhaupt – 2. Gebrauch einer Sache – Bleibe Eigentümer der Sache im Ganzen – Schenke die Abnutzung α) einer einzelnen Sache als solcher – es geht ein Teil zugrunde, β) Lasse im Haus umsonst wohnen, Acker umsonst bauen – die Benutzung – 3. Dienstleistung – Ich bleibe Eigentümer des Werts, des Allgemeinen. Entäußerung meiner – ist bei den andern Schenkungen nicht der Fall.

[zu B. Tauschvertrag]
1. Überlassung des Ganzen, – im Tausche – Bleibe Besitzer des Werts α) Wert als zufällig.
2. Bleibe Eigentümer des Ganzen αα) als spezifischer und zwar einzelner Sache, aber bleibe nicht Besitzer –
ββ) Benutzung hat auch Wert – dies ist das Allgemeine vom Tauschvertrag – verkaufe die Benutzung –
ββ) nur als des Werts – als spezifisch bestimmt in sich: Wucher, Zins von Geld, weil sonst als solches nicht brauchbar, nicht als Kapital – heutigentags anders –
z. B. auch Korn, nur Eigentümer des Werts, – und auch der spezifischen Qualität, doch nicht ihrer nach ihrer empirischen Einzelheit – doch wieder besonderes Korn, Gerste, – Art.
3. Bleibe Eigentümer des absoluten Werts.

Thib[aut, l. c.] S. 192. res fungibilis, Sache, wobei es in der Regel gleichgültig ist, ob man gerade diese Spezies (scheint vielmehr Individuum zu sein) oder eine andere von derselben Gattung hat; res non fungibilis, wo dies nicht statt hat. Jene sind im Zweifel alle Sachen, die im Handel und Wandel nach Zahl, Maß und Gewicht veräußert zu werden pflegen. – d. h. nicht wichtige für die allgemeine Bestimmung –

[zu C.]
Eigentümer und Besitzer des Werts.
[„Bei den Verträgen, wo Ich die Benutzung einer Sache veräußere“] nur die Benutzung – [bin] nicht im Besitz, aber Eigentümer derselben, der Sache
Dies ist die vernünftige Einteilung der Verträge – danach abgehandelt – Weitere Umstände, z. B. zwischen Vertrag und Leistung wem der Schaden – Reue -Wirkungen des Verzugs – und eine unendliche Menge – durch die besondere qualitative Natur der Gegenstände herbeigeführt – oder von Bedingungen bei Vertrag – (physische – vom Willen abhängige, – ob aufschiebend, auflösend -) an seine Orte eingeschoben
Ebenso zu scheiden reine Verträge – und vermischte, d. h. mit höherem sittlichen Wert – Vertrag auch bei Ehe, aber nur auch – die zivile Seite des Vermögens –
Hypothek – ist formal Pfand
Bürgschaft – ist Kredit, beim Leihen überhaupt – aber nicht mein Kredit. Bei Bürgschaft bleibt der Verleiher nicht im Besitz des Eigentums